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雷律师和李律师:
我非常关注《民法典》中担保制度的规定,请您解释一下相关规定与《民法典》预发布之间的区别吗?
陕西读者王克潘
王克潘读者:
这次的民法系统性地将担保合同作为典型合同之一,并将其??纳入法规草案中。在具体规定方面,对适用法律的有关具体制度进行了重大修改,进一步完善了应注意的保障制度。
以下是作者对民法典保障体系的七项主要调整及其含义的分析。
不承认预期的独立保修条款的有效性
《担保法》第5条规定,当事方可以就担保合同的从属问题达成协议,但是,由于服从性是担保合同的基本特征,因此在实践中就是否允许当事方履行同意排除。《财产法》第172条规定,法律规定担保合同(真实担保法)可以单独地服从,从而否定了当事方同意的除外责任的效力,但有关担保效力的独立协议的效力无效合同仍存在争议。
此前,最高法院第九人民委员会会议纪要第54条明确质疑当事方之间的协议的效力,以排除独立担保以外的担保。
《民法典》第388条第(1)款和第682条第(1)款明确否认当事方关于将担保有效性从属于法律水平的协议的有效性,关于预期独立担保条款的有效性的长期争议是终于结束了。
如果不同意保修方法或协议不明确,则认为这是一般保修责任
一般担保与连带责任与主要责任之间的主要区别在于,担保人是否具有优先辩护权,即在未协商或未协商主要合同纠纷以及债务人的债务之前,担保人可以拒绝对债权人承担担保责任。财产是依法执行的,债务无法清算。总担保人享有首先提起诉讼和辩护的权利,而联合担保人则不享有这项权利。
《担保法》第19条规定,如果担保方法不清楚,则假定该担保为连带责任担保,并且担保人承担更大的责任。
《民法典》第686条对上述规定进行了颠覆性修改,规定如果担保方法不明确,则视为一般担保。
因此,债权人订立担保合同时,应当遵守关于担保方式的约定,并明确承担连带责任保证。
如果未约定担保期限或协议不明确,则预期担保期限为六个月
宝石《担保法》第25条和第26条以及《担保法》第32条的规定,如果担保合同中没有规定担保期限,则预期担保期限为6个月。如果担保期限不清楚,则预期保修期为2年。
《民法典》第692条也适用于没有固定担保期限或确定不明确且担保期限为6个月的情况。
因此,将来在签订保修合同时,应谨慎设置明确的保修期。如果未约定保修期限或约定不明确,将及时依法行使保修权利。
一般担保措施的时效期限的起点随着担保人拒绝担保责任的权利到期之日而改变
《担保法解释法》第34条规定,一般担保的时效规约是从债权人对债务人提起的诉讼或仲裁或仲裁裁决生效之日起计算的。《民法典》第694条修改《担保法》第34条的规定,以使担保的一般时效期限“根据担保人拒绝担保责任的权利期满之日计算”,即从第一笔担保人的损失中计算根据诉权之日起计算的《民法典》第687条中的规定。联合担保人之间是否有追索权尚待澄清
共同担保和若干共同担保是指每个担保人同意承担所有主要债务的共同担保义务,或者担保人与债权人之间就担保部分的承担没有达成协议的联合担保。
《担保法》第12条和《担保法》第20条明确规定了共同担保人之间的追偿权;但是,《民法》第700条仅规定了担保人对债务人的追偿权,而没有规定共同担保人之间的任何追偿权,这是关于共同担保人是否仍具有内部追偿权的问题。
根据最高法院关于民法典的理解和适用的规定,如果联合担保人之间没有就追索权达成协议,则不应有追索权。实际上,司法声明需要进一步澄清。
明确建立担保人的转让权
《民法典》第700条规定了担保人的转让权,即为担保人赋予债权人地位,以便在担保债务清偿后对债务人行使原始债权人的权利,包括但不限于仅限于质押债务人的权利,支付本金和利息的权利以及正确支付违约金的申请。
增加了规定,保证人可以在债务人有权抵消和注销的情况下拒绝履行义务
《担保法》第20条和《民法典》第701条规定,担保人有权为债权人辩护主要债务人,但是债务人可以针对债权人援引的权利不仅是抗辩权,而且还包括撤回主合同的权利和基于对债权人的其他索偿权的抵消权。
因此,《民法典》第702条增加了担保人的抗辩理由,该条规定,如果债务人有权取消或抵销债务,担保人有权拒绝承担适当程度的担保责任。
(金杜律师事务所争端解决部合伙人雷继平,金杜律师事务所争端解决部律师李小燕)